我國刑法－刑罰論述之解構與再構嘗試 ─以與社會的連動關係為核心

Abstract

在刑事司法議題成為媒體關注的焦點之浪潮興起後，實際影響刑事司法實務運作的力量除了以往的實務體系和學界之外，又多了所謂社會大眾的「民意」。民意已經多次證明了其在重大議題上擁有決定性的影響力，諸如死刑、性侵犯處遇等等。而就現行學說實務觀察，尚欠缺一套有效以和民意進行溝通為目的出發的論述，導致這股力量無法被有效納入刑法理論中進行思考。 因此，本文將針對現行部分重要刑法學說進行分析，觀察其在「自身體系」以及「社會溝通」兩個面向上各自處理的方式，以及可能發生的效果，本文所謂的解構就是揭露其在文本上未必透露出來的訊息，由這些重要學說的解構可以規整出我國目前對刑法－刑罰論述的樣貌，這是大眾可能接觸到的刑法地貌，找出現況下的溝通條件，以及論述產生障礙的主要原因。 接著，本文以溝通為主要目的，嘗試對傳統的刑罰理論進行重新定義和組合，找出溝通的對象，建立自身的系統，並開放溝通的可能性（空間）。主要是沿著這樣的順序：首先以心理學的「社會常模」和「社會連帶」建構一般預防理論，定位出刑罰的目的；再從社會中找出對法秩序的焦慮，將應報理論的背後價值怎麼從「同害報復」轉化為「等價報應」的進程做介紹，作為刑罰和焦慮進行對話的方法：最後以新自由主義下的社會變遷帶對於犯罪認知的典範轉移，以及由刑法內在限制下的應有的體系解釋方式，重建特別預防理論，讓整套刑法－刑罰論述有自身的價值取向，又預留空間讓社會大眾的力道介入，並透過此一過程達成溝通的效果。 接著則是從操作上的問題進行處理，針對現代社會刑事司法所面臨嚴峻的媒體問題，必須嘗試找出還原有意義討論事實的方法，方能建構足供討論的平台。再以哈維的空間性矩陣和本文第三章建立之論述結合，找出溝通時的結構性思考方法，並將所建構之諸般理論和方法論結合，針對爭議最大的死刑議題嘗試提出較具有溝通可能的論述方式。 本文所有的理論仍僅是嘗試，旨在提出一種思考的方向而非最終的解答，然而這種思考方向的需要性確實已經顯現，而法律制度也將逐漸面臨到不斷訴諸「人」之底線的反動問題。